實際施工人制度的司法裁判困境及解決思路

在建設(shè)工程領(lǐng)域?qū)嶋H施工人承包工程十分普遍,維護(hù)實際施工人的權(quán)益不僅關(guān)乎其本身利益,更有利于保護(hù)農(nóng)民工的權(quán)益。本文從實際施工人的概念入手,對實際施工人存在的常見形式進(jìn)了分析,并對保護(hù)實際施工人的權(quán)益提出了相關(guān)見解。

回顧《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱\"施工合同司法解釋\")的司法背景,可知該司法解釋的初衷是為了解決\"實際施工人\"工程款被拖欠的問題,間接保護(hù)農(nóng)民工利益。時至今日,保護(hù)農(nóng)民工利益的間接目的已實現(xiàn),但關(guān)于\"實際施工人\"制度的設(shè)定及法律規(guī)范仍處于空白階段。本文試圖從建筑市場經(jīng)濟(jì)和建筑資質(zhì)管理的角度,淺析對實際施工人保護(hù)的原因及正當(dāng)保護(hù)的途徑,而實現(xiàn)對實際施工人的合法保護(hù)。

實際施工人的權(quán)利和義務(wù)不對等給施工企業(yè)帶來了負(fù)面影響,并使建筑業(yè)的發(fā)展受到了一定的制約。本文通過研究現(xiàn)行法律對實際施工人的規(guī)定,分析了現(xiàn)行法律規(guī)定的不足。為了防止建設(shè)工程違法分包、保證建筑業(yè)法律和行政法規(guī)賞罰分明,使違法行為與責(zé)任后果相稱,文中提出了相應(yīng)的立法和司法對策。

實際施工人由于違法承包工程導(dǎo)致其合法權(quán)益不能得到切實保障,最高法院司法解釋的頒布,允許實際施工人在一定條件下可以直接起訴發(fā)包人,發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。該條款對實際施工人概念的提出和施工合同效力的認(rèn)定,在一定程度上導(dǎo)致了承包合同法律主體概念的混亂,在司法實踐中可能會出現(xiàn)法官理解不一致而造成類似案件裁量標(biāo)準(zhǔn)不盡相同的缺陷。實際施工人是違反了法律法規(guī)或發(fā)包合同的約定的施工任務(wù)的實際承擔(dān)者。實踐中,參照合同約定確定工程款額,既符合當(dāng)事人的真實意思、平衡當(dāng)事人權(quán)益,又有利于保證工程質(zhì)量便于法院掌握。

隨著我國經(jīng)濟(jì)文化的不斷發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的日益進(jìn)步,現(xiàn)如今,市場化的趨勢越來越強(qiáng)烈,施工企業(yè)若是想要在競爭激烈的市場中立于不敗之地,就要完善好企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理中的種種細(xì)節(jié),在融資能力上,更要不斷的進(jìn)行提高,這樣才能夠提升施工企業(yè)的綜合競爭力,讓施工企業(yè)保持長久穩(wěn)定的發(fā)展。

本文認(rèn)為實際施工人其權(quán)利和義務(wù)的不對等給建筑施工企業(yè)帶來了很大的負(fù)面影響。通過對實際施工人進(jìn)行分析界定,解析了實際施工人的權(quán)利和義務(wù),提出了相應(yīng)的建議:明確規(guī)定法院審理涉及實際施工人案件時應(yīng)向行政主管部門發(fā)司法建議;對實際施工人的非法所得進(jìn)行收繳。

最高人民法院[2004]14號司法解釋以施工合同是否有效來區(qū)分“施工人”和“實際施工人”，并規(guī)定“實際施工人”可以起訴與之沒有合同關(guān)系的“發(fā)包人”，違反債權(quán)相對性原則，也導(dǎo)致訴訟秩序混亂。必須予以匡正。審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，應(yīng)根據(jù)合同性質(zhì)和建設(shè)工程實際確定當(dāng)事人的名稱和訴訟權(quán)利，在遵循法律基本原則的前提下探尋完善保護(hù)工程承攬人、農(nóng)民工合法權(quán)益的制度和路徑。

在司法實踐活動中，房地產(chǎn)司法鑒定估價對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、促進(jìn)司法公正，起著十分重要的作用，但其運行的現(xiàn)狀卻不容樂觀。因此，研究房地產(chǎn)司法鑒定估價的現(xiàn)狀，分析問題形成的原因，進(jìn)而探明完善的路徑，對于規(guī)范房地產(chǎn)司法鑒定估價以及提升其鑒定估價的質(zhì)量、效率，是一個非常待解的課題。

\"實際施工人\"這一概念是為解決建設(shè)工程領(lǐng)域不斷產(chǎn)生的欠付工程款問題而提出的,因此學(xué)界也認(rèn)為因這一概念也確立了實際施工人制度.但這一制度也引發(fā)了理論上的很多爭論.本文通過分析實際施工人與發(fā)包人之間的法律關(guān)系形成的過程,以發(fā)包人向?qū)嶋H施工人給付工程款這一具體行為為分析切入點,對權(quán)利義務(wù)進(jìn)行梳理,以此論述實際施工人和發(fā)包人之間的具體法律關(guān)系.

目前隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,房產(chǎn)市場的突飛猛進(jìn)以及大量基礎(chǔ)公共設(shè)施的需求激增,我國建設(shè)工程相關(guān)法律問題頻發(fā)。大批建設(shè)工程承包人進(jìn)行違法轉(zhuǎn)包,導(dǎo)致大量建設(shè)工程施工合同無效,工程款項追尋無果,大量施工人及提供勞務(wù)者拿不到應(yīng)得工酬,無法保護(hù)自身合法權(quán)利。基層勞動者是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的中堅力量,也是受民法保護(hù)的主體,保護(hù)其合法權(quán)利具有極其重要的現(xiàn)實意義。在此通過解讀實際案例,進(jìn)一步說明關(guān)于實際施工人及其相關(guān)權(quán)利及《最高院審理建設(shè)工程案件解釋》的規(guī)定,進(jìn)一步促進(jìn)對于保護(hù)農(nóng)民工的權(quán)利保障。

建筑企業(yè)陷入資金困境已成為嚴(yán)重制約企業(yè)正常經(jīng)營的因素,本文分析了建筑企業(yè)資金困難的形成原因,并提出了具體的解決對策。

合同相對性是傳統(tǒng)合同法理論中的一項重要原則。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和貿(mào)易的繁榮,絕對的合同自由已經(jīng)不能夠涵蓋合同法的全部,故出現(xiàn)了一些例外規(guī)定,其中建筑施工合同領(lǐng)域,允許實際施工人向發(fā)包人主張工程款就是合同相對性的突破,但這種突破作為一種例外應(yīng)當(dāng)要嚴(yán)格控制,否則會動搖整個合同。

在建筑施工中實際施工人的出現(xiàn)是基于掛靠、違法分包和非法轉(zhuǎn)包等違反規(guī)定的行為而產(chǎn)生的,根據(jù)相關(guān)的規(guī)律法規(guī)的規(guī)定,建筑工程中的實際施工人擁有向非法轉(zhuǎn)包人、違法分包人和發(fā)包人進(jìn)行工程款的分配的權(quán)利,同時實際施工人還有對工程款進(jìn)行追索的權(quán)利,不過目前我國對實際施工人的認(rèn)定和實際施工人所具有的法律特征等方面并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn).

如何理解建設(shè)工程施工合同中的“實際施工人” 在建設(shè)工程施工合同中，與建設(shè)工程施工合同有關(guān)的主體主要包括發(fā) 包人、總承包人、分包人、第三人、施工人、轉(zhuǎn)包人、實際施工人等。 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十六章第272條：“發(fā)包人可以總 承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂 立勘察、設(shè)計、施工承包合同?！薄翱偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計、施工承 包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第 三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向 發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第 三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包 給第三人。”“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。 禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須 由承包人自行完成。第281：“因施工人的原因致使

信息化帶動工業(yè)化是我國大力倡導(dǎo)的走新型工業(yè)化道路的基本方針,國家、地方和企業(yè)在信息化領(lǐng)域投入了大量的人力和物力。信息化所涉及的首先是技術(shù)問題,但是與其他技術(shù)不同,它牽涉了大量的管理要素,并且由于它的系統(tǒng)特性和集成特性,信息化本身在企業(yè)內(nèi)部屬支撐性工程,如何評價其建設(shè)效果是一個保證信息化工作順利推進(jìn)、產(chǎn)生實效的問題,同時又是非常難于提供完整解決方案的問題。本文在討論信息化工程的特性基礎(chǔ)上,回顧了信息化工程評價技術(shù)的研究軌跡,指明了該研究及其工程實踐面臨的困境,為信息化評價體系、技術(shù)和方法的進(jìn)一步研究提供了推進(jìn)的思路。

如何認(rèn)定建設(shè)工程施工合同糾紛中“實際施工人” 在我國法律現(xiàn)行的法律規(guī)范中尚沒有出現(xiàn)“實際施工人”這一法律概念，“實際施工人” 這一概念第一次也是到目前為止最后一次出現(xiàn)是在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合 同糾紛案件適用法律問題的解釋》這一司法解釋中，該《解釋》共有兩條共三次提及實際施 工人。分別為：第二十五條“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包 人和實際施工人為共同被告提起訴訟?！焙偷诙鶙l“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人 為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院 可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工 人承擔(dān)責(zé)任?！?一、司法解釋為何首創(chuàng)“實際施工人”這一非法律概念 在我國現(xiàn)行法律中，到目前為止并沒有出現(xiàn)“實際施工人”這一法律概念，可以說“

如何理解建設(shè)工程施工合同中的“實際施工人” 作者王國章 在建設(shè)工程施工合同中，與建設(shè)工程施工合同有關(guān)的主體主要包括發(fā)包人、 總承包人、分包人、第三人、施工人、轉(zhuǎn)包人、實際施工人等。根據(jù)《中華人民 共和國合同法》第十六章第272條：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同， 也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同?！薄翱?承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作 交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工 承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三 人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三 人?！薄敖钩邪藢⒐こ谭职o不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將 其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?！?第281：“因施工

最高人民法院在2004年9月29日通過了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,規(guī)定了實際施工人可以向轉(zhuǎn)包人、違法分包人及發(fā)包人主張權(quán)利。但如何認(rèn)定實際施工人及其法律保護(hù)與責(zé)任卻并未詳細(xì)規(guī)定,造成司法實踐中的困難。實際施工人畢竟是以無效合同為基礎(chǔ)的,因此在保護(hù)其合法權(quán)益,特別是參與工程施工的農(nóng)民工的合法權(quán)益的同時,還需要確定其應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和民事責(zé)任,公平保護(hù)發(fā)包方、承包方等各方的合法權(quán)益。

建設(shè)工程領(lǐng)域?qū)嶋H施工人的大量存在是一個不可回避的現(xiàn)實,實際施工人對外收款的行為應(yīng)視為其個人行為還是認(rèn)定為代理行為,責(zé)任承擔(dān)主體及法律后果將完全不同。本文擬結(jié)合所代理的中天建設(shè)集團(tuán)與杭州桃源山莊建設(shè)工程施工合同糾紛一案,對上述問題加以研究。

2006年3月，原告永建工程有限公司與被告北京市大廈建筑工程公司簽訂《工程承包協(xié)議》，被告將其中標(biāo)承包施工的北京某大樓工程轉(zhuǎn)包給原告承包施工，承包方式為包工包料，合同約定工程總造價5500萬元。承包范圍為土建工程，包括結(jié)構(gòu)、屋頂、防水、門窗及外裝飾、全部機(jī)電、給排水、通風(fēng)、空調(diào)工程等。該轉(zhuǎn)包合同又約定，

2006年3月,原告永建工程有限公司與被告北京市大廈建筑工程公司簽訂《工程承包協(xié)議》,被告將其中標(biāo)承包施工的北京某大樓工程轉(zhuǎn)包給原告承包施工,承包方式為包工包料,合同約定工程總造價5500萬元。承包范圍為土建工程,包括結(jié)構(gòu)、屋頂、防水、門窗及外裝飾、

隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,在給人們帶來日益豐富的物質(zhì)生活的同時,也帶來了很多問題。其中,環(huán)境污染的問題尤為嚴(yán)重。目前,人們已經(jīng)認(rèn)識到環(huán)境污染的危害性,從而增強(qiáng)了環(huán)境保護(hù)的意識。在這種情況下,環(huán)境工程應(yīng)運而生。本文先分析環(huán)境工程的含義及意義,然后再分析市環(huán)境工程面臨的困境,最后再闡述解決這些困境的辦法。