建設工程施工合同糾紛證據(jù)指引理解與適用

第一章　合同主體與訴訟/仲裁主體

第1.1節(jié)　訴訟/仲裁主體

【條文1.1.1】原告/仲裁申請人主體適格的舉證

【條文1.1.2】被告/被申請人主體適格的舉證

【條文1.1.3】第三人主體適格的舉證

第1.2節(jié)　發(fā)包人

【條文1.2.1】發(fā)包人的認定

第1.3節(jié)　承包人

【條文1.3.1】承包人

【條文1.3.2】承包人經營范圍、資質、資格

第1.4節(jié)　轉包關系下的承包人及其合同相對人

【條文1.4.1】轉包關系下的承包人及其合同相對人

第1.5節(jié)　分包關系下的承包人及其合同相對人

【條文1.5.1】分包

【條文1.5.2】指定分包

【條文1.5.3】勞務分包的認定

第1.6節(jié)　掛靠關系下的訴訟/仲裁主體

【條文1.6.1】掛靠關系的認定

【條文1.6.2】掛靠情形下訴訟/仲裁主體

第1.7節(jié)　實際施工人

【條文1.7.1】實際施工人的認定

第二章　合同效力

第2.1節(jié)　合同成立與生效

【條文2.1.1】中標通知書送達后未再簽訂后續(xù)合同

【條文2.1.2】雙方之間存在口頭合同和其他非書面形式合同

【條文2.1.3】合同抬頭與簽名、落款不一致時的成立問題

第2.2節(jié)　代理

【條文2.2.1】行為人系法定代理、職務代理、委托代理

【條文2.2.2】行為人的行為構成的表見代理

第2.3節(jié)　可撤銷合同

【條文2.3.1】合同可撤銷事由（重大誤解、欺詐、脅迫、顯失公平）的舉證

【條文2.3.2】撤銷權行使的期限

【條文2.3.3】撤銷權行使的后果

第2.4節(jié)　合同無效

【條文2.4.1】承包人不具有相應資質

【條文2.4.2】借用資質（掛靠）

【條文2.4.3】違反招標投標法之應依法招標而未招標

【條文2.4.4】違反招標投標法之中標無效

【條文2.4.5】違反招標投標法之低于成本價中標

【條文2.4.6】未辦理建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證

【條文2.4.7】違法分包

【條文2.4.8】轉包

【條文2.4.9】肢解發(fā)包

【條文2.4.10】任意壓縮工期、違反工程質量強制性規(guī)定

第2.5節(jié)　黑白合同

【條文2.5.1】“黑白合同”

【條文2.5.2】“黑白合同”的審查

【條文2.5.3】“黑白合同”的結算

第2.6節(jié)　合同無效的后果

【條文2.6.1】未履行合同有權主張締約過失責任

【條文2.6.2】無效但已部分履行的合同

【條文2.6.3】參照合同約定確定工程款價款

【條文2.6.4】無效合同下的工程款逾期利息

【條文2.6.5】合同無效可主張賠償損失的范圍

第三章　工程價款

第3.1節(jié)　一般情形下的工程價款計算依據(jù)

【條文3.1.1】一般情形下的工程價款計算依據(jù)

第3.2節(jié)　主張存在結算協(xié)議且有效

【條文3.2.1】主張存在有效結算協(xié)議

【條文3.2.2】主張結算協(xié)議未成立、無效、可撤銷

第3.3節(jié)　存在其他能夠直接確認工程價款情形

【條文3.3.1】存在其他能夠直接認定工程價款的情形

第3.4節(jié)　未完工工程的結算

【條文3.4.1】未完工工程結算的工程范圍、結算條件和結算依據(jù)

【條文3.4.2】未完工工程結算中的工程量和價款的確認、計算

【條文3.4.3】未完工工程結算糾紛中承包人主張發(fā)包人賠償損失

【條文3.4.4】未完工工程結算糾紛中發(fā)包人主張承包人賠償損失

第3.5節(jié)　工程變更情形下工程價款的認定

【條文3.5.1】工程變更情形下工程價款的結算

第3.6節(jié)　合同無效情形下工程價款的結算

【條文3.6.1】建設工程施工合同無效，而建設工程驗收合格時工程款的結算

第3.7節(jié)　存在多份合同情形下工程價款的結算

【條文3.7.1】存在多份合同情形下工程價款的結算

第3.8節(jié)　對竣工結算文件的默認

【條文3.8.1】承包人主張發(fā)包人構成對竣工結算文件的默認

第3.9節(jié)　工程造價鑒定

【條文3.9.1】工程造價鑒定的舉證證明責任分配一般原則

【條文3.9.2】特殊情形下的工程造價鑒定舉證證明責任分配

第3.10節(jié)　已付工程款及其他應扣款項

【條文3.10.1】已付工程款與其他應扣款項

第3.11節(jié)　工程款利息

【條文3.11.1】工程款利息的舉證

第3.12節(jié)　工程價款或其他結算款請求權訴訟時效

【條文3.12.1】工程價款或其他結算款請求權訴訟時效的舉證

第3.13節(jié)　影響工程價款的其他費用

【條文3.13.1】影響工程價款結算的其他費用

第四章　建設工程價款優(yōu)先受償權

第4.1節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權的主體

【條文4.1.1】建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體

【條文4.1.2】建設工程價款優(yōu)先受償權的義務主體條件

第4.2節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權的客體

【條文4.2.1】不宜折價、拍賣的工程

【條文4.2.2】未完工工程

第4.3節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權行使的債權范圍

【條文4.3.1】建設工程價款優(yōu)先受償權行使的債權范圍

第4.4節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權行使期限

【條文4.4.1】建設工程價款優(yōu)先受償權行使期限

第4.5節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權之“催告”

【條文4.5.1】建設工程價款優(yōu)先受償權之“催告”

第4.6節(jié)　建設工程價款優(yōu)先受償權之“順位”

【條文4.6.1】建設工程價款優(yōu)先受償權之“順位”

第五章　工期延誤與索賠

第5.1節(jié)　工期

【條文5.1.1】開工日期的證明

【條文5.1.2】竣工日期的證明

【條文5.1.3】未完工程的停工日期

第5.2節(jié)　工期延誤

【條文5.2.1】工期延誤

第5.3節(jié)　工期索賠及鑒定

【條文5.3.1】承包人的工期索賠

【條文5.3.2】工期鑒定的舉證證明責任分配一般原則

【條文5.3.3】工期鑒定啟動的證據(jù)

第5.4節(jié)　停、窩工損失

【條文5.4.1】承包人的停工、窩工損失索賠

【條文5.4.2】承包人的利潤索賠

【條文5.4.3】發(fā)包人的工期延誤損失索賠

第六章　工程質量與保修

第6.1節(jié)　工程質量缺陷與責任主體

【條文6.1.1】工程質量缺陷舉證的一般情形

【條文6.1.2】工程質量責任主體

第6.2節(jié)　已完工程的竣工驗收與工程質量

【條文6.2.1】工程竣工資料移交

【條文6.2.2】工程竣工驗收

【條文6.2.3】工程未辦理竣工驗收備案

【條文6.2.4】未經驗收發(fā)包人擅自使用的工程質量責任

【條文6.2.5】未經竣工驗收發(fā)包人擅自使用工程的舉證

第6.3節(jié)　未完工程的質量

【條文6.3.1】未完工工程質量合格

【條文6.3.2】未完工工程的質量不合格

第6.4節(jié)　工程保修責任

【條文6.4.1】工程質量保修

【條文6.4.2】保修金返還

第6.5節(jié)　工程質量責任減免

【條文6.5.1】承包人工程施工階段質量責任的免除

【條文6.5.2】承包人工程施工階段質量責任的減輕

【條文6.5.3】承包人工程保修階段質量責任的免除

【條文6.5.4】承包人工程保修階段質量責任的減輕

第6.6節(jié)　工程質量鑒定

【條文6.6.1】工程質量鑒定申請

【條文6.6.2】單方委托的工程質量鑒定

第6.7節(jié)　工程質量修復方案與修復費用

【條文6.7.1】工程質量修復方案和修費費用的合理性

【條文6.7.2】工程質量修復方案的實施

第6.8節(jié)　工程質量違約損失及其賠償

【條文6.8.1】工程施工階段質量違約的情形及發(fā)包人損失范圍

【條文6.8.2】工程保修階段質量違約的情形及發(fā)包人損失范圍

附　錄

常設中國建設工程法律論壇建設工程施工合同糾紛證據(jù)指引2100433B

建設工程施工合同糾紛因專業(yè)技術性強、牽涉主體多、法律關系復雜、爭議焦點繁雜等特點，成為民商事案件中疑難案件類型之一。第五工作組從訴訟和仲裁當事人的角度，將建設工程施工合同常見的爭議問題歸類成六大部分，分別為：同主體與訴訟（仲裁）主體、合同效力、工程價款、建設工程價款優(yōu)先受償權、工期延誤與索賠、工程質量與保修，對建設工程訴訟與仲裁中的證據(jù)內容進行逐條解析，具有較強的實務參考價值。

前吾

上編建設工程合同糾紛訴訟指引

第一章建設工程合同糾紛的基本知識

一、建設工程合同糾紛的概念

二、建設工程合同糾紛的特點

（一）建設工程合同糾紛的特點

（二）建設工程合同糾紛案件的成因分析

三、建設工程合同糾紛的種類

（一）建設工程勘察合同糾紛

（二）建設工程設計合同糾紛

（三）建設工程施工合同糾紛

（四）建設工程價款優(yōu)先受償權糾紛

（五）建設工程分包合同糾紛

（六）建設工程監(jiān)理合同糾紛

（七）裝飾裝修合同糾紛

（八）鐵路修建合同糾紛

（九）農村建房施工合同糾紛

第二章建設工程合同糾紛的訴前準備

一、確定訴訟主體

二、選擇訴訟請求

三、撰寫訴訟文書

（一）民事起訴狀

（二）民事答辯狀

（三）民事反訴狀

（四）民事上訴狀

（五）保全申請書

（六）證據(jù)保全申請書

（七）撤訴申請書

（八）其他常用訴訟文書

四、收集涉訴證據(jù)

五、提出訴前保全

第三章建設工程合同糾紛的立案受理

一、法院立案標準

（一）審查訴訟材料

（二）確認管轄法院

（三）初步判斷訴訟時效

（四）驗收訴訟證據(jù)

二、法院受理程序

（一）收取訴訟材料

（二）繳納訴訟費用

（三）確定開庭時間

（四）送達應訴材料

第四章建設工程合同糾紛案件的審理流程

一、案件審理流程與節(jié)點

（一）確定案件承辦部門及法官

（二）承辦法官的審前工作安排

（三）法官庭審中應當注意的程序問題

（四）法官裁判時應當把握的工作方向

二、法官判后答疑與告知

（一）當事人質疑問題的解答與釋明

（二）法律文書生效執(zhí)行問題的告知與指引

（三）申訴信訪問題的疏導與救濟

中編實務問題解答

第五章建設工程合同糾紛案件常見及

疑難問題實務問答

一、合同訂立問題

1.建設工程合同與承攬合同有什么聯(lián)系和區(qū)別？建設工程施工合同與農村建房施工合同如何界定？

2.家居裝飾裝修合同與裝飾裝修合同如何界定？根據(jù)最高人民法院新的民事案由分類，農村建房施工合同糾紛歸屬建設工程合同糾紛類別后，家居裝飾裝修合同糾紛是否亦應歸屬于建設工程合同糾紛？

3.建設工程施工合同應包括哪些內容？訂立合同條款一般應注意哪些問題？

4.什么是包工包料、包工不包料？什么是施工合同固定價、按實價、可調價、成本加酬金？什么是甲供材、甲指乙購、甲指甲購？什么是招標、投標、中標？

5.什么是通用條款？它能否變更？什么是專用條款？什么是FIDIC土木工程施工合同條件？什么是施工合同《示范文本》？

6.建設工程合同的簽訂是否必須經過招投標？中標通知發(fā)出后一方拒絕簽訂合同時應如何處理？

7.建設工程合同簽訂后能否進行變更？

8.建設工程合同簽訂后是否需要備案？補充協(xié)議是否需要備案？

9.建設工程發(fā)包人通?？蛇x擇的施工發(fā)包模式有哪些？法律、法規(guī)對簽訂建設工程施工合同通常有什么要求？

10.什么是帶資承包和墊資承包？

二、合同主體與轉包、分包問題

11.什么是發(fā)包人、承包人、分包人、轉包人、轉承包人、實際施工人？什么是建設單位、施工單位、監(jiān)理單位？

12.什么是總承包、單項承包、工程分包、工程轉包？什么是肢解發(fā)包、肢解分包、非法轉包、違法分包？

13.承包建設工程是否需要相應資質？農村建房合同施工人是否需要相應資質？

14.項目經理、工程隊、施工作業(yè)組、民工隊、個人能否簽訂建設工程合同和作為訴訟主體？包工頭是什么意思，其簽訂的合同效力如何認定？

15.村委會能否成為建設工程施工合同主體？

16.什么是掛靠、掛靠人、被掛靠人？掛靠關系人之間應承擔什么樣的法律責任？

17.掛靠承攬建設工程通常有哪些情形？承包人之間存在掛靠關系如何判斷？

18.實際施工人可否為自然人？

19.政府、政府所屬部門或單位與開發(fā)商合作建設工程項目，但未在合同上署名，是否應列為共同被告？

20.勘察、設計單位與施工單位能否成為共同被告？

21.發(fā)包人、承包人、分包人、轉包人、實際施工人之間是否可以追償？

22.建設單位內部不具有法人資格的職能部門或者分支機構能否簽訂建設工程合同和作為訴訟主體？

23.籌建處、指揮部等臨時性機構能否簽訂建設工程合同和作為訴訟主體？

24.聯(lián)合承包、合作開發(fā)各方訴訟主體關系及資質如何確定？

25.招投標程序簽訂建設工程施工合同后，發(fā)包人的主體資格能否轉讓？

……

下編建設工程合同糾紛法律要覽

《房屋租賃合同糾紛訴訟指引與實務問題解答》側重解決房屋租賃關系中的實踐問題，但又不乏理論深度并盡力使信息最大化，具有很強的實用性，能較好地滿足各個層次讀者的需求。相信《房屋租賃合同糾紛訴訟指引與實務問題解答》能夠幫助普通讀者如何租賃到自己夢想的房子，如何處理好與房東的關系，如何簽訂租房合同以及學會如何避免及解決租房法律糾紛。

《建設工程合同糾紛訴訟指引與實務解答》為幫助廣大法官、律師、法律工作者、糾紛當事人積極穩(wěn)妥地處理和解決自己所面對、接手、代理或承辦的建設工程合同糾紛或訴訟案件，筆者張廣兄在總結審判實踐經驗及借鑒相關法律著述的基礎上編著《建設工程合同糾紛訴訟指引與實務解答》，對此類糾紛案件，特別是其中矛盾最為突出的施工合同糾紛案件中常見的各類問題，從法學理論、法律規(guī)定、司法慣例及審判實務的角度進行系統(tǒng)分析、歸納、梳理出解決之道，并運用典型案例加以解析，以期為廣大法官、律師、法律工作者、糾紛當事人提供訴訟程序指引及法律實體處理參考。